2023 年 12 月 29 日，十四屆全國人大常委會(huì)第七次會(huì)議表決通過新修訂的《中華人民共和國公司法》，該法自 2024 年 7 月 1 日起施行，新修改的公司法在主要內(nèi)容上發(fā)生了較大的變化，對(duì)公司治理結(jié)構(gòu)變革提出了較深刻的要求，因此我們業(yè)內(nèi)通常把這部法律稱為“新公司法”，其中主要一點(diǎn)就是取消上市公司監(jiān)事會(huì)、代之以審計(jì)委員會(huì)的內(nèi)容。

一、關(guān)于取消監(jiān)事會(huì)的法律依據(jù)

1、新公司法中的具體規(guī)定

新公司法涉及到取消監(jiān)事會(huì)代之以審計(jì)委員會(huì)的要求主要出現(xiàn)在第69條，第121條，第176條，對(duì)不同類型的公司取消監(jiān)事會(huì)提出具體的法律依據(jù)。其中為了避免出現(xiàn)一刀切的問題，新公司法只是提出“可以取消”的具體條文，并且明確提出到底是否取消還需要看“公司章程”的具體約定。

新公司法中關(guān)于取消監(jiān)事會(huì)的具體條文

從上述條文可以看出，取消監(jiān)事會(huì)并不是公司法對(duì)企業(yè)提出的必須履行的義務(wù)，而是一種選擇性的要求，那么對(duì)于受到各類監(jiān)管的企業(yè)（如國有企業(yè)、上市公司等）到底應(yīng)該怎么執(zhí)行這些具體的法律文件呢？到底要不要取消監(jiān)事會(huì)代之以審計(jì)委員會(huì)呢。根據(jù)新公司法的相關(guān)配套文件我們可以看出某些相對(duì)具體的規(guī)定。

2、上市公司取消監(jiān)事會(huì)的具體法律規(guī)定

首先從上市公司來看，沿襲著新公司法的頒布以及法律修訂內(nèi)容的落地，證監(jiān)會(huì)等機(jī)構(gòu)通過發(fā)文以及修改相關(guān)監(jiān)管文件的方式，對(duì)上市公司是否取消監(jiān)事會(huì)做出了具體的要求。

證監(jiān)會(huì)對(duì)取消監(jiān)事會(huì)的重點(diǎn)法律文件

從以上內(nèi)容我們可以看到，對(duì)于上市公司是否取消監(jiān)事會(huì)，證監(jiān)會(huì)已經(jīng)在新公司法的支持下明確提出了取消監(jiān)事會(huì)的規(guī)定，并根據(jù)具體情況做出了具體的過渡性時(shí)間安排。那么這一段時(shí)間就是留給各個(gè)上市公司以及準(zhǔn)上市企業(yè)去修改公司章程，適應(yīng)證監(jiān)會(huì)新的監(jiān)管要求的時(shí)間周期。

3、國有企業(yè)取消監(jiān)事會(huì)的具體法律要求

那么除了證監(jiān)會(huì)對(duì)上市公司提出取消監(jiān)事會(huì)的具體要求之外，國務(wù)院相關(guān)機(jī)構(gòu)也對(duì)國有企業(yè)取消監(jiān)事會(huì)、并代之以審計(jì)委員會(huì)的履職做出了相應(yīng)的法律要求，這其中包括的內(nèi)容有國務(wù)院國資委發(fā)布的文件要求，也包括國務(wù)院金融監(jiān)管局發(fā)布的相關(guān)文件要求。

根據(jù)以上的文件要求，主要的規(guī)定對(duì)象集中在對(duì)國有獨(dú)資企業(yè)或者國有控股企業(yè)的規(guī)定要求，而對(duì)于國有股份沒有占主導(dǎo)地位的混合所有制企業(yè)、民營企業(yè)、中外合資企業(yè)并沒有提出具體的規(guī)定與要求。

二、監(jiān)事會(huì)取消后，審計(jì)委員會(huì)如何取代

根據(jù)《新公司法》的具體要求，在監(jiān)事會(huì)取消后，審計(jì)委員會(huì)將全面取代原屬于監(jiān)事會(huì)的具體職能，那么到底有哪些職能可以取代，審計(jì)委員會(huì)未來到底應(yīng)該承擔(dān)哪些職能，具體應(yīng)該如何履職呢，下面我們就以上市公司為例逐條進(jìn)行具體對(duì)比。

1、提議召開臨時(shí)董事會(huì)

根據(jù)《公司法》規(guī)定，企業(yè)監(jiān)事會(huì)有權(quán)根據(jù)相關(guān)人員的提議以及自己的判斷，提議召開臨時(shí)董事會(huì)，根據(jù)新公司法的征求意見稿，在取消監(jiān)事會(huì)之后，該職權(quán)就將轉(zhuǎn)移到審計(jì)委員會(huì)。這一規(guī)定在《上市公司章程指引》中得到了明確的規(guī)定。

2、主持召開股東會(huì)

根據(jù)《公司法》第63條約定，股東會(huì)由董事會(huì)主持，董事會(huì)不能履職時(shí)，由監(jiān)事會(huì)主持。當(dāng)監(jiān)事會(huì)取消后，這種職能就轉(zhuǎn)移到審計(jì)委員會(huì)身上，這一條在《章程指引》中也有明確的規(guī)定。

3、向股東大會(huì)提出臨時(shí)提案的權(quán)力

根據(jù)《公司法》規(guī)定，監(jiān)事會(huì)有向股東會(huì)會(huì)議提出提案的職權(quán)，根據(jù)征求意見稿，在取消監(jiān)事會(huì)之后，該職權(quán)轉(zhuǎn)移到審計(jì)委員會(huì)。見《章程指引》。

4、對(duì)公司財(cái)務(wù)情況和董高履職進(jìn)行監(jiān)督職權(quán)

根據(jù)《公司法》約定，監(jiān)事會(huì)有權(quán)審查并監(jiān)督公司財(cái)務(wù)狀況，并有對(duì)董事與高級(jí)管理者監(jiān)督的權(quán)力。其實(shí)這個(gè)權(quán)力在原《公司法》中也部分的授予了審計(jì)委員會(huì)，但是在取消監(jiān)事會(huì)之后，這個(gè)權(quán)力就完全轉(zhuǎn)移到了審計(jì)委員會(huì)。這一條在深主板《規(guī)范運(yùn)作》征求意見稿中得到了明確的要求。

5、要求董高提供履職報(bào)告的權(quán)力

根據(jù)《公司法》的約定，為了監(jiān)督董高人員的履職狀況，監(jiān)事會(huì)有權(quán)要求董高人員提供履職報(bào)告的權(quán)力。當(dāng)監(jiān)事會(huì)取消后，這項(xiàng)權(quán)力就全部轉(zhuǎn)移給審計(jì)委員會(huì)。這一條在深主板《規(guī)范運(yùn)作》征求意見稿中得到了明確的要求。

6、對(duì)董高起訴的權(quán)力

根據(jù)《公司法》規(guī)定，董高人員如何損害股東或者公司利益，監(jiān)事會(huì)可以就此情況向人民法院對(duì)董高人員提起訴訟。當(dāng)監(jiān)事會(huì)取消后，這項(xiàng)權(quán)力就全部移交給審計(jì)委員會(huì)。見《章程指引》。

7、提高審計(jì)委員會(huì)會(huì)議記錄重要性

作為董事會(huì)下屬專業(yè)委員會(huì)，審計(jì)委員會(huì)的會(huì)議記錄并不是上市公司資料公開的重要文件，但是在新公司法頒布后，由于承接了監(jiān)事會(huì)的全部職能，因此審計(jì)委員會(huì)的會(huì)議記錄也成為重要的法律文件，得以隨時(shí)供股東查閱。這一點(diǎn)在深主板《規(guī)范運(yùn)作》征求意見稿中有明確規(guī)定。

三、關(guān)于審計(jì)委員會(huì)的地位與產(chǎn)生方式

由于新公司法剛剛生效不久，相關(guān)的配套法律文件也在緊鑼密鼓的修改以適應(yīng)新公司法的要求，雖然這些文件對(duì)審計(jì)委員會(huì)的職權(quán)做出了相對(duì)明確的規(guī)定，但是仍然有許多重要的問題沒有在目前的法律配套文件中得以澄清，其中主要的一個(gè)問題就是審計(jì)委員會(huì)在公司法中的地位以及產(chǎn)生方式。

從目前來看，審計(jì)委員會(huì)的成員都應(yīng)該是公司董事，這個(gè)是毋庸置疑的，而審計(jì)委員會(huì)的產(chǎn)生方式仍然是董事會(huì)選舉產(chǎn)生的。這樣的處理方式就留下了一個(gè)BUG，也就是審計(jì)委員會(huì)如何對(duì)選舉產(chǎn)生他們的機(jī)構(gòu)中的人員行使公平公正的監(jiān)督權(quán)，這種監(jiān)督權(quán)是否能夠得到有效的行使，這顯然不符合法律中的基本原則。

而且審計(jì)委員會(huì)在新公司法中仍然明確的稱為“董事會(huì)下設(shè)審計(jì)委員會(huì)”，根據(jù)上文分析，這種說法總是或多或少的感覺比較別扭。所以說，隨著新公司法配套法律文件的不斷完善，不排除未來由股東會(huì)選舉產(chǎn)生審計(jì)委員會(huì)的方式。如果真是這樣，從選舉產(chǎn)生到職能承接就應(yīng)該與監(jiān)事會(huì)取消形成了完全配套的具體法律要求閉環(huán)了。